新聞來源：中國工商報

    商標(biāo)和企業(yè)名稱均為商業(yè)標(biāo)志，前者用于區(qū)別不同來源的商品或服務(wù),后者用于區(qū)別不同市場主體。從管理方式上看，我國企業(yè)名稱登記由各級工商機關(guān)在其區(qū)域范圍內(nèi)負責(zé)，無須檢查該企業(yè)名稱是否與他人商標(biāo)相同或相似。由于企業(yè)名稱登記時并不與商標(biāo)進行聯(lián)合檢索，確權(quán)過程中也沒有設(shè)立公示和異議程序，因而企業(yè)名稱與在先注冊商標(biāo)相同或相似的情況大量存在。對于此類權(quán)利沖突，以保護在先注冊商標(biāo)權(quán)為處理原則。

　　一般來說，在后的企業(yè)名稱對在先商標(biāo)構(gòu)成侵權(quán)包括兩種可能：一是突出使用字號侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)，二是正常使用企業(yè)名稱但仍然構(gòu)成不正當(dāng)競爭。但是，如果在后的企業(yè)名稱的登記具有合法合理來源，企業(yè)系善意登記，在使用中未突出使用字號并且未導(dǎo)致公眾混淆，那么可以構(gòu)成合法使用。

　　在這里，筆者以成都同德福合川桃片食品有限公司訴重慶市合川區(qū)同德福桃片有限公司、余曉華侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案及北京大寶化妝品有限公司與北京市大寶日用化學(xué)制品廠、深圳市碧桂園化工有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛提審案為例，說明判斷使用與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字作為自己企業(yè)名稱中的字號并在產(chǎn)品上使用該字號是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)需要考慮哪些因素。

　　第一，登記使用的企業(yè)名稱中的字號是否有合法或合理來源。實踐中，不少企業(yè)通過將他人商標(biāo)用作字號的方式來攀附他人商譽，因此考察字號的來源是探明企業(yè)名稱登記行為是否具有善意的第一步。在“同德福案”和“大寶案”中，被告皆有使用涉案字號的正當(dāng)理由。在前案中，被告余曉華系知名老字號同德福齋鋪經(jīng)營者的后代，基于同德福齋鋪的字號曾經(jīng)獲得的知名度及其與同德福齋鋪經(jīng)營者之間的直系親屬關(guān)系，其將個體工商戶名稱和相關(guān)公司字號登記為“同德?！本哂泻侠硇裕辉诤蟀钢?，大寶日化廠成立時將“大寶”作為企業(yè)字號不具有惡意是各方當(dāng)事人均認可的事實，因而不能簡單地以該字號晚于大寶系列商標(biāo)注冊的時間為由，否認大寶日化廠使用“大寶”字號的合理性。

　　第二，字號在實際使用中是否被突出使用。判斷企業(yè)字號是否侵犯商標(biāo)權(quán)，除了考察企業(yè)對字號的登記是否具有善意，還要考察企業(yè)在實際使用中是否也具有善意，而這就需要著重考察字號是否被突出使用。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。在判斷是否突出使用時，需要把握以下幾點：字號相對于周圍的圖文環(huán)境是否在字體、顏色或表現(xiàn)形式等方面有突出的視覺效果，給人留下較深印象；是否附加有區(qū)別性標(biāo)識；區(qū)別性標(biāo)識是否足以引起消費者的注意并消除混淆。例如，在“同德福案”中，從被告產(chǎn)品的外包裝來看，重慶同德福公司使用的是企業(yè)全稱，標(biāo)注于外包裝正面底部，“同德?！比治挥谄髽I(yè)全稱之中，與整體保持一致，沒有以簡稱等形式單獨突出使用，也沒有為突出顯示而采取任何變化，且整體文字大小、字形、顏色與其他部分相比不突出。因此，其行為系規(guī)范使用，不構(gòu)成突出使用字號，也不構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。與之相對，在“大寶案”中，從被告生產(chǎn)、銷售的SOD蜜等化妝品與洗滌類產(chǎn)品的包裝上看，“大寶日化”字樣在前且明顯，大寶日化廠的貝貝熊注冊商標(biāo)在背面且很小，這種差異化的位置和大小設(shè)計導(dǎo)致具備識別性的“大寶”字樣實際上被“突出使用”，因此侵犯他人商標(biāo)權(quán)。

　　值得補充的是，對于一些知名度較高的商標(biāo)而言，即使規(guī)范使用含有與其相同或近似文字的企業(yè)字號，仍有可能導(dǎo)致消費者對于商品來源以及不同經(jīng)營者之間是否有關(guān)聯(lián)等產(chǎn)生混淆誤認，因此這種情形仍然構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)當(dāng)判令停止在相關(guān)商品上使用。例如，在“飛利浦案”中，法院認為，被告在涉案商品包裝盒等位置標(biāo)注“飛利浦國際集團（香港）有限公司監(jiān)制”不屬于我國《商標(biāo)法》規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為。但是，因原告的飛利浦注冊商標(biāo)具有較高知名度，被告標(biāo)注“飛利浦國際集團（香港）有限公司監(jiān)制”的行為違反了誠實信用原則。法院最終適用《民法通則》第四條、《反不正當(dāng)競爭法》第二條認定被告構(gòu)成不正當(dāng)競爭?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》（法發(fā)〔2009〕23號）進一步明確規(guī)定：企業(yè)名稱因突出使用而侵犯在先注冊商標(biāo)專用權(quán)的，依法按照商標(biāo)侵權(quán)行為處理；企業(yè)名稱未突出使用但其使用足以產(chǎn)生市場混淆、違反公平競爭的，依法按照不正當(dāng)競爭處理。

　　第三，與字號對應(yīng)的他人商標(biāo)的知名度如何。商標(biāo)的知名度在確認商標(biāo)與字號的權(quán)利沖突方面具有多重作用：一方面，知名度可以判明權(quán)利沖突中是否存在惡意；另一方面，知名度還是認定是否構(gòu)成市場混淆的前提條件。例如，在“同德福案”中，法院認為，原告的證據(jù)不足以證明同德福TONGDEFU及圖商標(biāo)已經(jīng)具有相當(dāng)知名度，即便他人將“同德福”登記為字號并規(guī)范使用，也不會引起相關(guān)公眾誤認，因而不能說明被告將個體工商戶名稱和相關(guān)企業(yè)字號注冊為“同德?！本哂小按畋丬嚒钡膼阂?。而在“大寶案”中，情況有所不同，大寶系列注冊商標(biāo)通過多年的廣告宣傳，其廣告語“大寶明天見，大寶天天見”使消費者耳熟能詳，已經(jīng)具有了較高的知名度，只要提到“大寶”，消費者就會將其與大寶化妝品品牌聯(lián)系在一起。因此，該案被告突出使用大寶日化標(biāo)識，明顯具有攀附大寶系列注冊商標(biāo)商譽的惡意，易使相關(guān)公眾對其商品來源產(chǎn)生混淆誤認，或者認為不同的生產(chǎn)者之間有關(guān)聯(lián)，因此涉嫌侵權(quán)。